Un convenio de accionistas en Canadá es un contrato escrito y privado entre algunos o todos los accionistas de una sociedad, que establece cómo se poseerá y dirigirá la empresa, y qué pasa cuando un propietario quiere salir, fallece, queda incapacitado o se enemista con los demás. Acompaña a los estatutos y a los reglamentos internos de la sociedad. Las leyes de sociedades canadienses reconocen dos tipos: el convenio de accionistas ordinario, que es simplemente un contrato entre los accionistas que lo firman, y el convenio unánime de accionistas, que firman todos los accionistas y que puede, legalmente, quitar facultades al consejo de administración (artículo 146 de la Ley de Sociedades por Acciones de Canadá (CBCA) y artículo 108 de la Ley de Sociedades por Acciones de Ontario (OBCA)).
Qué es un convenio de accionistas
Un convenio de accionistas es un contrato entre los propietarios de una sociedad. Establece cómo van a llevar la empresa juntos y, tan importante como eso, qué pasa cuando las cosas cambian: alguien quiere salir, alguien fallece, los propietarios no se ponen de acuerdo, o aparece un comprador. Acompaña a los estatutos de la sociedad, pero es un contrato aparte y privado entre los accionistas. No se presenta ante Corporations Canada ni ante el Registro de Empresas de Ontario, y no aparece en el registro público.
Cuando una sociedad tiene más de un accionista, este es el documento que evita en silencio la mayoría de los conflictos que destrozan a las pequeñas empresas. Es fácil de omitir cuando todos se llevan bien al principio, que es precisamente la razón por la que tantos negocios lamentan no haber tenido uno. La ley solo ofrece un marco general: los accionistas eligen a los directores, los directores administran el negocio y ciertos cambios fundamentales requieren una resolución especial. El convenio de accionistas completa ese marco con las reglas concretas y prácticas que los propietarios acordaron entre sí.
Convenio ordinario o convenio unánime de accionistas
Tanto según la CBCA como según la OBCA, los directores administran los negocios y asuntos de la sociedad, o supervisan su administración, con sujeción a cualquier convenio unánime de accionistas (CBCA art. 102(1); OBCA art. 115(1)). Esa salvedad, con sujeción a cualquier convenio unánime de accionistas, es lo que distingue los dos tipos de convenio.
Un convenio de accionistas ordinario puede estar firmado solo por algunos de los accionistas. Un ejemplo común es el convenio de voto o de sindicación, por el que dos o más accionistas acuerdan por escrito votar sus acciones de una manera determinada, por ejemplo para elegirse mutuamente como directores. Ambas leyes lo permiten expresamente (CBCA art. 145.1; OBCA art. 108(1)). Un convenio ordinario obliga contractualmente a quienes lo firman, pero no cambia las facultades legales del consejo.
Un convenio unánime de accionistas (también llamado acuerdo unánime de accionistas, o USA por sus siglas en inglés) es un acuerdo escrito entre todos los accionistas, o entre todos los accionistas y una o más personas que no son accionistas, que restringe total o parcialmente las facultades de los directores para administrar los negocios y asuntos de la sociedad o supervisar su administración (CBCA art. 146(1); OBCA art. 108(2)). La mayoría de los convenios de accionistas de pequeñas sociedades privadas con varios propietarios se redactan como convenios unánimes, porque esa es la forma que permite a los propietarios reservarse las decisiones importantes.
| Característica | Convenio de accionistas ordinario | Convenio unánime de accionistas |
|---|---|---|
| Quién lo firma | Dos o más accionistas, no necesariamente todos | Todos los accionistas (y, si se desea, otras partes) |
| Base legal | Derecho de contratos; convenios de voto reconocidos en el art. 145.1 de la CBCA y el art. 108(1) de la OBCA | Art. 146 de la CBCA y art. 108(2) a (10) de la OBCA |
| ¿Puede restringir las facultades de los directores? | No | Sí, total o parcialmente |
| Efecto sobre la responsabilidad de los directores | Ninguno | Se traslada, en la misma medida, a los accionistas que asumen las facultades restringidas |
| Nuevos accionistas | Obligados solo si lo firman | Quien adquiere acciones se considera parte del convenio |
| Libro de actas | Normalmente se guarda con los registros de la sociedad, como buena práctica | Debe guardarse una copia con los registros de la sociedad (CBCA art. 20(1); OBCA art. 140(1)) |
Cómo funciona un convenio unánime de accionistas
Como un convenio unánime puede quitarle decisiones al consejo, las leyes le atribuyen consecuencias específicas. La más importante es el traslado de la responsabilidad. Según el art. 146(5) de la CBCA, en la medida en que un convenio unánime restrinja las facultades de los directores, las partes a quienes se otorga esa facultad tienen todos los derechos, facultades, deberes y responsabilidades de un director, incluidas las defensas de las que disponen los directores, y los directores quedan liberados de sus derechos, facultades, deberes y responsabilidades, incluida su responsabilidad según el artículo 119 (como los salarios impagos de los empleados), en la misma medida. El art. 108(5) de la OBCA tiene el mismo efecto para el accionista que es parte del convenio y menciona expresamente la responsabilidad según el artículo 131. Dicho de otro modo, los accionistas que toman el control de una decisión también asumen el riesgo legal que la acompaña.
Esto se refleja en la regla general sobre la responsabilidad de los accionistas. El art. 45(1) de la CBCA dispone que los accionistas no son, en su calidad de accionistas, responsables de las obligaciones de la sociedad, pero incluye el art. 146(5) entre las excepciones. Por lo tanto, los propietarios que usan un convenio unánime para administrar directamente el negocio ocupan el lugar de los directores en esos asuntos.
- Declaración del accionista único. Cuando una sola persona tiene todas las acciones emitidas, su declaración escrita que restringe las facultades de los directores se considera un convenio unánime de accionistas (CBCA art. 146(2); OBCA art. 108(3)).
- Los nuevos propietarios quedan obligados. Quien compra o adquiere acciones sujetas a un convenio unánime se considera parte de él (CBCA art. 146(3); OBCA art. 108(4)), y según la OBCA también lo es la persona a quien se emiten nuevas acciones mientras un convenio unánime está vigente (OBCA art. 108(7)).
- Mención en el certificado de acciones. Según el art. 49(8) de la CBCA, un convenio unánime de accionistas o una restricción a la transferencia no es oponible a quien adquiere sin conocerlo realmente, salvo que el convenio o una referencia a él figure de forma visible en el certificado de acciones.
- Derecho de rescisión. El comprador de acciones de una sociedad federal que no fue notificado puede rescindir la compra dentro de los 30 días siguientes a enterarse del convenio (CBCA art. 146(4)). Según la OBCA, el comprador a título oneroso sin conocimiento del convenio dispone en general de 60 días desde que recibe efectivamente una copia completa del convenio (OBCA art. 108(7), (9) y (10)).
- Arbitraje y modificaciones. La OBCA permite expresamente que un convenio unánime fije su propio procedimiento de modificación y someta a arbitraje los desacuerdos entre las partes (OBCA art. 108(6)).
- Sociedades profesionales. En Ontario, el convenio unánime de accionistas de una sociedad profesional es nulo salvo que cada accionista sea miembro de la profesión, sujeto a los reglamentos sobre ciertas sociedades de profesionales de la salud (OBCA art. 3.2(5) y (6)).
Qué cubre: cláusulas habituales
Un buen convenio responde las preguntas en las que la gente no quiere pensar el primer día. No hay dos convenios iguales, pero la mayoría de los convenios de sociedades canadienses dirigidas por sus propietarios se construyen con los mismos elementos básicos.
| Cláusula | Qué hace |
|---|---|
| Administración y decisiones reservadas | Enumera las decisiones que requieren la aprobación de todos los accionistas o de un porcentaje determinado, como emitir acciones, endeudarse por encima de un límite, vender el negocio o cambiar la estructura de acciones. Normalmente también fija quién puede proponer directores. |
| Restricciones a la transferencia de acciones | Prohíbe a los accionistas vender, pignorar o transferir sus acciones salvo en los casos que permite el convenio. Se suman a las restricciones de transferencia que la mayoría de las sociedades privadas ya tienen en sus estatutos. |
| Derecho de preferencia | Antes de que un accionista venda a un tercero, los demás accionistas tienen derecho a comprar las acciones en las mismas condiciones. |
| Cláusula shotgun (de compraventa) | Un accionista fija un precio por acción. El otro debe vender a ese precio o comprar a ese precio las acciones de quien hizo la oferta. Es una forma de separar a propietarios que ya no pueden trabajar juntos. |
| Derecho de arrastre (drag-along) | Si los titulares de una mayoría determinada aceptan una oferta por toda la empresa, pueden obligar a la minoría a vender en las mismas condiciones, para que un comprador pueda adquirir el 100 % de las acciones. |
| Derecho de acompañamiento (tag-along) | Si un accionista mayoritario vende, los minoritarios tienen derecho a sumarse a la venta en las mismas condiciones, para no quedar con un nuevo propietario que controla la sociedad. |
| Bloqueo | Establece qué pasa cuando los propietarios están divididos en partes iguales: una etapa de mediación o arbitraje, un voto de calidad, o la activación de una cláusula shotgun o de una recompra. |
| No competencia y no captación | Impide a los propietarios, mientras son accionistas y durante un período posterior, competir con el negocio o captar a sus clientes o empleados. Los tribunales examinan con atención si estas restricciones son razonables. |
| Fallecimiento, incapacidad y salida | Obliga o permite a la sociedad o a los demás accionistas comprar las acciones de un propietario que fallece, queda incapacitado, se jubila o deja de trabajar en el negocio. Suele combinarse con un seguro de vida o de incapacidad para financiar la compra. |
| Valoración | Fija el método para poner precio a las acciones en una recompra: un precio fijo actualizado cada año, una fórmula o una valoración por un valuador de empresas independiente (CBV). |
| Resolución de conflictos | Exige negociación, mediación o arbitraje antes de acudir a los tribunales, y normalmente mantiene los conflictos en privado. |
| Financiamiento y dividendos | Indica si los propietarios deben prestar dinero a la sociedad, cómo se reembolsan los préstamos de accionistas y cualquier política de pago de dividendos. |
Relación con los estatutos y los reglamentos internos
Los documentos constitutivos de una sociedad funcionan por capas. Los estatutos de constitución se presentan ante el gobierno y establecen la denominación, las clases de acciones y sus derechos, el número de directores y cualquier restricción a la transferencia de acciones (CBCA art. 6(1)). Los reglamentos internos (by-laws) son reglas internas sobre asambleas, funcionarios, operaciones bancarias y facultades de firma. Según el art. 103 de la CBCA, los directores aprueban, modifican o derogan los reglamentos internos salvo que los estatutos, los reglamentos o un convenio unánime de accionistas dispongan otra cosa, y luego los accionistas los confirman, rechazan o modifican por resolución ordinaria.
El convenio de accionistas es la tercera capa y la más detallada. No puede autorizar lo que la ley prohíbe, y funciona mejor cuando es coherente con los estatutos y los reglamentos internos. Por ejemplo, un convenio que exige aprobación unánime para emitir nuevas acciones solo tiene efecto real si las clases de acciones de los estatutos permiten la estructura que quieren los propietarios. Modificar los propios estatutos requiere una resolución especial, es decir, al menos dos tercios de los votos emitidos o una resolución firmada por todos los accionistas con derecho a voto, seguida de la presentación de los artículos de modificación ante el gobierno.
Por qué importa: qué pasa si no hay convenio
Sin un convenio, se recurre a las reglas por defecto de la ley aplicable, que no se escribieron pensando en su negocio en particular. Eso está bien hasta que hay dinero real o un desacuerdo real en juego. En la práctica, las reglas por defecto de la ley son estas:
- El consejo administra el negocio, y los directores se eligen por resolución ordinaria (mayoría simple de los votos emitidos). Un accionista con más del 50 % de los votos generalmente puede decidir quién integra el consejo.
- No existe un derecho automático a que se le compren las acciones a un propietario que se va, se jubila o es excluido del negocio.
- No hay un mecanismo incorporado para resolver un bloqueo al 50/50.
- Cuando un accionista fallece, las acciones pasan a su sucesión, y los demás propietarios pueden quedar en negocios con sus herederos.
- No hay una fórmula acordada para valorar las acciones, así que cualquier precio de recompra debe negociarse desde cero.
Cuando las cosas salen muy mal, la principal válvula de seguridad legal es el recurso por abuso u opresión (oppression remedy) (CBCA art. 241; OBCA art. 248). Un titular de valores, un acreedor, un director o un funcionario puede pedir al tribunal una reparación cuando la conducta de la sociedad, o la forma en que se llevan sus negocios o se ejercen las facultades de los directores, es opresiva o injustamente perjudicial para sus intereses, o los ignora de manera injusta. Los tribunales tienen amplias facultades según estos artículos, entre ellas ordenar la compra de acciones, nombrar directores, indemnizar a la persona perjudicada, crear o modificar un convenio unánime de accionistas, o liquidar la sociedad. Sin embargo, son procesos judiciales y tienden a ser lentos, costosos e inciertos. Un convenio bien redactado permite a los propietarios resolver estas cuestiones por adelantado y en sus propios términos.
¿Necesita uno?
Si usted es el único accionista, normalmente no. En el momento en que hay dos o más propietarios, vale la pena considerarlo. Un convenio de accionistas es un documento legal adaptado a su situación, así que lo redacta un abogado, no se genera desde una plantilla. Eso es aparte de constituir la sociedad en sí. Los propietarios suelen establecer un convenio en estos momentos:
- Al constituir la sociedad, cuando dos o más fundadores inician juntos el negocio.
- Cuando entra un nuevo accionista, como un empleado clave, un familiar o un inversionista.
- Cuando una sociedad de cartera pasa a ser accionista de una sociedad operativa junto con otros propietarios.
- Antes de captar dinero de inversionistas externos, que a menudo lo exigen como condición para invertir.
- Durante la planificación patrimonial o de sucesión, cuando los propietarios quieren decidir qué pasa con sus acciones al fallecer o jubilarse.
Cómo se establece: una secuencia típica
- Paso 1. Constituir la sociedad y definir la estructura de acciones en los estatutos.
- Paso 2. Emitir las acciones a cada propietario y anotarlas en el registro de valores.
- Paso 3. Los propietarios conversan los puntos de negocio clave: control, salidas, valoración, financiamiento y cláusulas restrictivas.
- Paso 4. Un abogado redacta el convenio; los propietarios suelen obtener asesoría legal independiente, y un contador revisa el aspecto tributario de las recompras y los seguros.
- Paso 5. Todas las partes firman, y los certificados de acciones llevan una referencia al convenio.
- Paso 6. Una copia firmada se incorpora al libro de actas, y el convenio se revisa cuando cambian los propietarios, los valores o los planes.
Guardarlo en el libro de actas
Ambas leyes exigen que la sociedad guarde una copia de cualquier convenio unánime de accionistas con sus registros: el art. 20(1) de la CBCA lo menciona junto a los estatutos y los reglamentos internos, y el art. 140(1) de la OBCA exige una copia de cualquier convenio unánime de accionistas que conozcan los directores. Los convenios ordinarios normalmente se archivan en el mismo lugar. Guardar el convenio firmado en el libro de actas permite que los directores, los nuevos accionistas, los prestamistas y los compradores vean las reglas que realmente rigen la sociedad. Cada vez que las acciones cambian de manos, el registro de valores, los certificados de acciones y cualquier acta de adhesión firmada por el nuevo accionista también van allí.
Dónde encaja Korporex
Korporex no es un bufete de abogados y no redacta convenios de accionistas ni brinda asesoría legal. Lo que Korporex hace es constituir la sociedad y montar la estructura de acciones sobre la que el convenio luego se apoya, para que su titularidad quede bien establecida desde el inicio.
Korporex también puede preparar un libro de actas inicial con las resoluciones de organización, los registros y los certificados de acciones que acompañan al convenio, y gestionar un cambio de accionistas cuando se emiten o transfieren acciones. Si el convenio prevé un consejo distinto, se puede presentar un cambio de directores ante el gobierno. En las estructuras que incluyen una sociedad de cartera, el convenio y la estructura de acciones normalmente se planifican juntos con un abogado y un contador.
Preguntas frecuentes
¿Es obligatorio un convenio de accionistas en Canadá?+
No. Ni la Ley de Sociedades por Acciones de Canadá ni la Ley de Sociedades por Acciones de Ontario exigen que una sociedad tenga uno. Sin convenio, la sociedad funciona con las reglas por defecto de la ley, sus estatutos y sus reglamentos internos. Muchas sociedades con dos o más propietarios optan igualmente por firmar uno, porque esas reglas no resuelven en la práctica las recompras, los bloqueos, los fallecimientos ni las salidas.
¿Qué es un convenio unánime de accionistas?+
Es un acuerdo escrito entre todos los accionistas, a veces junto con personas que no son accionistas, que restringe las facultades de administración de los directores (CBCA art. 146; OBCA art. 108). En la medida en que se restringen facultades, los accionistas que las asumen adquieren los derechos, deberes y responsabilidades de los directores, que quedan liberados en la misma medida. Debe guardarse una copia con los registros de la sociedad.
¿El convenio de accionistas se presenta ante el gobierno?+
No. El convenio de accionistas es un contrato privado y no se presenta ante Corporations Canada ni ante el Registro de Empresas de Ontario. La sociedad guarda una copia de cualquier convenio unánime en sus propios registros, normalmente el libro de actas. Los cambios que resultan del convenio, como nuevos directores o estatutos modificados, se presentan por separado en el registro público.
¿Un nuevo accionista debe firmar el convenio existente?+
Según la CBCA y la OBCA, quien compra o recibe acciones sujetas a un convenio unánime de accionistas se considera parte de él. Aun así, es práctica habitual que el nuevo accionista firme un acta de adhesión que confirme que queda obligado. El comprador que no conocía el convenio puede tener un derecho legal a rescindir la compra dentro de un plazo limitado.
¿Qué es una cláusula shotgun?+
Una cláusula shotgun permite que un accionista fije un precio por las acciones. El otro accionista debe entonces vender sus acciones a ese precio o comprar al mismo precio las acciones de quien hizo la oferta. Como el oferente no sabe de qué lado terminará, la cláusula empuja hacia un precio justo. Funciona mejor cuando ambas partes pueden financiar realistamente una compra.